近日，上海市場(chǎng)監(jiān)督管理局公示了一則行政處罰公告。浙江蘇泊爾家電制造有限公司（以下簡稱蘇泊爾）因違反《廣告法》第二十八條第（二）項(xiàng)規(guī)定，發(fā)布虛假廣告，被處以廣告費(fèi)用4倍罰款的行政處罰，罰款金額約為348萬元。

作為國內(nèi)知名的廚房家電品牌，竟也涉及虛假廣告，可謂是顛覆了大眾印象。

原來，2018年10月到11月期間，蘇泊爾曾在電視上播出了一條“蘇泊爾全靜音破壁機(jī)”的廣告，宣稱：全靜音破壁機(jī)運(yùn)行時(shí)始終靜音。但實(shí)際情況并非如此，該廣告對(duì)播出的破壁機(jī)運(yùn)行聲音進(jìn)行了大幅度的技術(shù)處理。

廣告前幾秒，展示了蘇泊爾另一款破壁機(jī)（型號(hào)：JP01-1500）運(yùn)行的畫面，放大了改款破壁機(jī)運(yùn)行聲音，混入沖擊鉆的聲音，將其形容成了裝修現(xiàn)場(chǎng)般的吵鬧。而在廣告的后幾秒，出現(xiàn)了巴旦木仁和核桃仁等堅(jiān)果放入全靜音破壁機(jī)中運(yùn)行的畫面，卻近乎無聲。

但實(shí)際情況是，在相同工況下，該款破壁機(jī)最高運(yùn)行噪音值為89.1分貝，而放入巴旦木仁和核桃仁的破壁機(jī)（型號(hào)：JP96L-1300和JP98LV-1300）運(yùn)行噪音值分別為72分貝和78.4分貝。在兩者數(shù)值相差不足20分貝的情況下，廣告中卻展現(xiàn)出裝修現(xiàn)場(chǎng)同近乎無聲環(huán)境的對(duì)比，同產(chǎn)品的真實(shí)性能嚴(yán)重不符。

此外，廣告中的“全靜音破壁機(jī)”“高速破壁，始終靜音”等廣告用語也同實(shí)際不符。

據(jù)調(diào)查，蘇泊爾所謂的“靜音”僅指破壁機(jī)在最低檔位攪拌純牛奶的噪音小于60分貝，而經(jīng)楊浦區(qū)市場(chǎng)監(jiān)管局委托檢測(cè)，相關(guān)破壁機(jī)在最高攪拌檔位運(yùn)行的噪音達(dá)到77.2分貝至81.5分貝，超過我國現(xiàn)行的《聲環(huán)境質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)》對(duì)于居民區(qū)內(nèi)環(huán)境噪音的限值要求，蘇泊爾卻對(duì)此檔運(yùn)行的噪音避而不談。

這不是近期因虛假宣傳被處罰的唯一一家知名品牌。11月25日，重慶市市場(chǎng)監(jiān)督管理局公布的十大虛假違法廣告典型中，知名化妝品品牌歐萊雅（中國）有限公司因廣告違法被重慶市江北區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局作出行政處罰，罰款200000元。

據(jù)悉，歐萊雅（中國）有限公司在重慶某百貨有限公司的“歐萊雅”專柜發(fā)布印刷品廣告，其內(nèi)容含有“無論年齡、無論肌膚狀態(tài)，8天肌膚猶如新生”，“眾人見證8天奇跡、肌膚問題一并解決 68800人已經(jīng)見證奇跡水帶來的肌膚新生”等用語。被認(rèn)定為虛構(gòu)使用商品的效果，違反廣告法。

值得一提的是，今年10月，上海市市場(chǎng)監(jiān)督管理局也認(rèn)定歐萊雅發(fā)布虛假廣告。時(shí)隔一個(gè)月，歐萊雅再次被重慶市市場(chǎng)監(jiān)督管理局認(rèn)定發(fā)布虛假廣告。

如今，廣告作為企業(yè)的一種重要宣傳手段，已成為企業(yè)參與市場(chǎng)競爭的排頭兵，甚至成為企業(yè)形象的重要宣傳窗口，其巨大的作用已經(jīng)受到社會(huì)的廣泛認(rèn)同。民營企業(yè)想要壯大發(fā)展都避免不了和廣告打交道。

河南省民營經(jīng)濟(jì)發(fā)展服務(wù)中心主任、資深法律專家陳孝杰說：面對(duì)蘇泊爾和歐萊雅這樣的前車之鑒，民營企業(yè)首先應(yīng)該了解的是虛假廣告的定義，才能及時(shí)自查對(duì)外廣告宣傳、商品包裝等是否存在問題，并作出相應(yīng)的整改，避免相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)。

一、虛假廣告的定義

經(jīng)營者在銷售商品及提供服務(wù)過程一般都要以各式各樣的方式進(jìn)行廣告宣傳，如廣告宣傳不當(dāng)就可能被認(rèn)定為虛假廣告或法律法規(guī)禁止的其他情形。

根據(jù)修訂后的《廣告法》第二十八條：廣告以虛假或者引人誤解的內(nèi)容欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者的，構(gòu)成虛假廣告。

廣告有下列情形之一的，為虛假廣告：

（一）商品或者服務(wù)不存在的；

（二）商品的性能、功能、產(chǎn)地、用途、質(zhì)量、規(guī)格、成分、價(jià)格、生產(chǎn)者、有效期限、銷售狀況、曾獲榮譽(yù)等信息，或者服務(wù)的內(nèi)容、提供者、形式、質(zhì)量、價(jià)格、銷售狀況、曾獲榮譽(yù)等信息，以及與商品或者服務(wù)有關(guān)的允諾等信息與實(shí)際情況不符，對(duì)購買行為有實(shí)質(zhì)性影響的；

（三）使用虛構(gòu)、偽造或者無法驗(yàn)證的科研成果、統(tǒng)計(jì)資料、調(diào)查結(jié)果、文摘、引用語等信息作證明材料的；

（四）虛構(gòu)使用商品或者接受服務(wù)的效果的；

（五）以虛假或者引人誤解的內(nèi)容欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者的其他情形

經(jīng)營者在廣告宣傳中只要涉及以上內(nèi)容的，就可能被認(rèn)定為虛假廣告，并受到相應(yīng)處罰，嚴(yán)重的還可能構(gòu)成刑事犯罪。

按照修訂后《廣告法》，大致可分為以下幾類：

1.絕對(duì)禁止使用的：最高級(jí)、最佳、最美、最優(yōu)秀、最先進(jìn)、最時(shí)尚、最受歡迎、頂尖、終極等；

2.相對(duì)禁止使用的：第一、頂級(jí)、最高、最新、最大、最小、最多、最早、最先、金牌、冠軍、王牌、獨(dú)家、全球首發(fā)、全國首家、全網(wǎng)首發(fā)、歐美風(fēng)范、皇家典范、宮廷御用、綠色天然等用語，如有事實(shí)依據(jù)且能完整清楚表示，有相應(yīng)的證據(jù)證明，不至引人誤解的，則允許使用。

那么民營企業(yè)在廣告宣傳中面臨著什么樣的法律風(fēng)險(xiǎn)呢？

二、民營企業(yè)涉嫌發(fā)布虛假廣告

可能承擔(dān)的責(zé)任

1、民事責(zé)任

根據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第五十五條第一款："經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購買商品的價(jià)款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的三倍；增加賠償?shù)慕痤~不足五百元的，為五百元。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定"。經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，消費(fèi)者可以按其購買商品的價(jià)款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的三倍要求經(jīng)營者賠償，不足五百元的，按五百元計(jì)算，如造成消費(fèi)者其他損失的經(jīng)營者應(yīng)給予相應(yīng)的賠償。

上文中的欺詐行為具體如下：

根據(jù)國家行政管理總局發(fā)布的《侵害消費(fèi)者權(quán)益行為處罰辦法》第十六條：

經(jīng)營者有本辦法第五條第（一）項(xiàng)至第（六）項(xiàng)規(guī)定行為之一且不能證明自己并非欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者而實(shí)施此種行為的，屬于欺詐行為；

經(jīng)營者有本辦法第五條第（七）項(xiàng)至第（十）項(xiàng)、第六條和第十三條規(guī)定行為之一的，屬于欺詐行為；

第六條經(jīng)營者向消費(fèi)者提供有關(guān)商品或者服務(wù)的信息應(yīng)當(dāng)真實(shí)、全面、準(zhǔn)確，不得有下列虛假或者引人誤解的宣傳行為；

（八）夸大或隱瞞所提供的商品或者服務(wù)的數(shù)量、質(zhì)量、性能等與消費(fèi)者有重大利害關(guān)系的信息誤導(dǎo)消費(fèi)者；

（九）以其他虛假或者引人誤解的宣傳方式誤導(dǎo)消費(fèi)者。

結(jié)合修訂后《廣告法》第二十八條可知，經(jīng)營者發(fā)布虛假廣告除了能證明自己并非欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者以外都構(gòu)成欺詐行為，消費(fèi)者就有權(quán)按照按其購買商品的價(jià)款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的三倍要求經(jīng)營者賠償，不足五百元的，按五百元計(jì)算。如造成消費(fèi)者其他損失的經(jīng)營者應(yīng)給予相應(yīng)的賠償。

依據(jù)以上規(guī)定，如消費(fèi)者以經(jīng)營者涉嫌虛假廣告宣傳要求賠償?shù)?，?yīng)按照以上法律規(guī)定及其他相關(guān)法律法規(guī)與消費(fèi)者調(diào)解或協(xié)商解決。如涉及訴訟的，經(jīng)營者可通過律師解決相應(yīng)的糾紛。同時(shí)經(jīng)營者應(yīng)及時(shí)對(duì)虛假廣告等行為作出整改。

2、行政責(zé)任

根據(jù)修訂后的《廣告法》第五十五條第一款：違反本法規(guī)定，發(fā)布虛假廣告的，由工商行政管理部門責(zé)令停止發(fā)布廣告，責(zé)令廣告主在相應(yīng)范圍內(nèi)消除影響，處廣告費(fèi)用三倍以上五倍以下的罰款，廣告費(fèi)用無法計(jì)算或者明顯偏低的，處二十萬元以上一百萬元以下的罰款；兩年內(nèi)有三次以上違法行為或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處廣告費(fèi)用五倍以上十倍以下的罰款，廣告費(fèi)用無法計(jì)算或者明顯偏低的，處一百萬元以上二百萬元以下的罰款，可以吊銷營業(yè)執(zhí)照，并由廣告審查機(jī)關(guān)撤銷廣告審查批準(zhǔn)文件、一年內(nèi)不受理其廣告審查申請(qǐng)。

第七十條：因發(fā)布虛假廣告，或者有其他本法規(guī)定的違法行為，被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，對(duì)違法行為負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起三年內(nèi)不得擔(dān)任公司、企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。

工商行政管理部門可以根據(jù)經(jīng)營者違法的程度，依法可作出如下處罰：

(1)責(zé)令停止發(fā)布廣告，處廣告費(fèi)3-5倍處罰，廣告費(fèi)用無法計(jì)算或者明顯偏低的，處20萬元-100萬元罰款；

(2)兩年內(nèi)有三次以上違法行為或者其他嚴(yán)重情節(jié)的，處廣告費(fèi)用5倍-10倍罰款，廣告費(fèi)用無法計(jì)算或者明顯偏低的，處100萬元-200萬元罰款，可以吊銷營業(yè)執(zhí)照，撤銷廣告審查批準(zhǔn)文件；

(3)情節(jié)嚴(yán)重還可能限制經(jīng)營者法定代表人擔(dān)任公司、企業(yè)的董監(jiān)高等。

另根據(jù)《侵害消費(fèi)者權(quán)益行為處罰辦法》第十九條：工商行政管理部門依照法律法規(guī)及本辦法規(guī)定對(duì)經(jīng)營者予以行政處罰的，應(yīng)當(dāng)記入經(jīng)營者的信用檔案，并通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)等及時(shí)向社會(huì)公布。

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