離岸信托是當(dāng)前眾多超高凈值人士或知名家族企業(yè)財(cái)富傳承的主要工具選擇之一。信托作為舶來品，產(chǎn)生于民商事法律較為發(fā)達(dá)完善的西方社會(huì)，離岸信托制度的完善及可靠性容易為國人認(rèn)可并接受。

然而，對(duì)國內(nèi)超高凈值人士或國內(nèi)知名家族企業(yè)而言，不論是家族企業(yè)的發(fā)展、運(yùn)營和規(guī)劃，還是財(cái)富的積累、運(yùn)用與回報(bào)社會(huì)都主要發(fā)生在國內(nèi)，就本土便利性和情懷而言，他們更希望通過境內(nèi)信托實(shí)現(xiàn)財(cái)富傳承。那么，境內(nèi)信托是否一樣可以實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)隔離及財(cái)富傳承之目的？

中國法律是否賦予信托隔離保護(hù)功能？

中國有關(guān)信托的立法相對(duì)數(shù)量不多，于2001年10月1日起施行的《信托法》為規(guī)范信托關(guān)系的基本性法律?！缎磐蟹ā访鞔_規(guī)定：“信托，是指委托人基于對(duì)受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為”；“信托財(cái)產(chǎn)與委托人未設(shè)立信托的其他財(cái)產(chǎn)相區(qū)別。設(shè)立信托后，委托人死亡或者依法解散、被依法撤銷、被宣告破產(chǎn)時(shí)，委托人不是唯一受益人的，信托存續(xù)，信托財(cái)產(chǎn)不作為其遺產(chǎn)或者清算財(cái)產(chǎn)”；“信托財(cái)產(chǎn)與屬于受托人所有的財(cái)產(chǎn)相區(qū)別，不得歸入受托人的固有財(cái)產(chǎn)或者成為固有財(cái)產(chǎn)的一部分。受托人死亡或者依法解散、被依法撤銷、被宣告破產(chǎn)而終止，信托財(cái)產(chǎn)不屬于其遺產(chǎn)或者清算財(cái)產(chǎn)”。據(jù)此，中國法律無疑賦予了信托隔離保護(hù)功能。

但為何有不少人士認(rèn)為境內(nèi)信托無法媲美離岸信托，境內(nèi)信托沒有真正的隔離保護(hù)效力或隔離保護(hù)作用無法真正實(shí)現(xiàn)？其實(shí)，這種擔(dān)憂或誤解源于因國內(nèi)尚未建立信托財(cái)產(chǎn)登記制度和相應(yīng)權(quán)威公示平臺(tái)，從而難以證明委托人的部分財(cái)產(chǎn)已經(jīng)設(shè)定信托而屬于信托財(cái)產(chǎn)的舉證問題，無法證明信托財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)，相關(guān)財(cái)產(chǎn)自然難以獲得相應(yīng)的隔離保護(hù)。

盡管欠缺相關(guān)制度，但信托財(cái)產(chǎn)的交付與確認(rèn)問題并非無藥可解。在實(shí)踐中，委托人往往通過辦理轉(zhuǎn)讓交易的過戶登記手續(xù)（例如房產(chǎn)、車輛、股權(quán)或上市公司股份的過戶登記手續(xù)），將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移至受托人（代信托）名下，完成信托財(cái)產(chǎn)的有效交付和確認(rèn)。因此，在信托合法設(shè)立、信托財(cái)產(chǎn)有效交付并可確認(rèn)的情形下，信托財(cái)產(chǎn)的隔離保護(hù)效力毋庸置疑受中國信托法律保護(hù)。

2019年7月3日至4日，最高人民法院在哈爾濱市召開了全國法院民商事審判工作會(huì)議，最高人民法院民二庭向社會(huì)公開了會(huì)議紀(jì)要并征求意見，該紀(jì)要雖非最終文件，但無疑凝聚了包括最高人民法院在內(nèi)的權(quán)威意見。此次發(fā)布的會(huì)議紀(jì)要第95條對(duì)由信托公司擔(dān)任受托人的家族信托的風(fēng)險(xiǎn)隔離功能作出了明確規(guī)定，信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性受法律保護(hù)；第三人原則上不得因其與委托人、受托人或受益人之間的糾紛要求對(duì)信托財(cái)產(chǎn)采取查封、凍結(jié)等保全措施；信托文件關(guān)于受益權(quán)不能用于清償受益人債務(wù)的限制性規(guī)定，法院應(yīng)予以尊重。

哪些情形下信托的隔離保護(hù)功能會(huì)被挑戰(zhàn)？

盡管中國法律賦予了對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的隔離保護(hù)效力，但下列情形可能導(dǎo)致信托的隔離保護(hù)功能被挑戰(zhàn)：

1、信托無效

《信托法》規(guī)定，有下列情形之一的，信托無效：（a）信托目的違反法律、行政法規(guī)或者損害社會(huì)公共利益；（b）信托財(cái)產(chǎn)不能確定；（c）委托人以非法財(cái)產(chǎn)或者本法規(guī)定不得設(shè)立信托的財(cái)產(chǎn)設(shè)立信托；（d）專以訴訟或者討債為目的設(shè)立信托；（e）受益人或者受益人范圍不能確定；（f）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

2、信托被銷撤

《信托法》規(guī)定，委托人設(shè)立信托損害其債權(quán)人利益的，債權(quán)人有權(quán)申請(qǐng)人民法院撤銷該信托。該申請(qǐng)權(quán)，自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起一年內(nèi)不行使的，歸于消滅。

3、信托財(cái)產(chǎn)被強(qiáng)制執(zhí)行

《信托法》還規(guī)定了對(duì)信托財(cái)產(chǎn)不得強(qiáng)制執(zhí)行的如下例外情形：

（a）設(shè)立信托前債權(quán)人已對(duì)該信托財(cái)產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，并依法行使該權(quán)利的；

（b）受托人處理信托事務(wù)所產(chǎn)生債務(wù)，債權(quán)人要求清償該債務(wù)的；

（c）信托財(cái)產(chǎn)本身應(yīng)擔(dān)負(fù)的稅款；

（d）法律規(guī)定的其他情形。

若出現(xiàn)信托無效或信托被撤銷情形，則用于設(shè)立信托的相關(guān)財(cái)產(chǎn)不屬于信托財(cái)產(chǎn)，自然無法對(duì)抗債權(quán)人或第三人的追索；若存在強(qiáng)制執(zhí)行信托財(cái)產(chǎn)的情形，則相關(guān)權(quán)利人享有優(yōu)先受償權(quán)利。

如何適當(dāng)操作信托安排？

基于上述，為確保信托可以確實(shí)起到隔離保護(hù)的作用，則委托人須保證所設(shè)立的信托是一個(gè)有效信托，不會(huì)被申請(qǐng)撤銷，且信托財(cái)產(chǎn)不會(huì)被追訴。為此，在具體操作中，擬設(shè)立信托的委托人應(yīng)特別注意：

（1）用于設(shè)立信托的財(cái)產(chǎn)應(yīng)無瑕疵。即，委托人應(yīng)確保用以設(shè)立信托的資產(chǎn)是確定的、可流通的，合法擁有且無任何限制性權(quán)利。例如，在信托設(shè)立前已經(jīng)附有抵質(zhì)押權(quán)利的資產(chǎn)、屬于贓物之類的資產(chǎn)、為法令禁止流通或未取得流通批準(zhǔn)的資產(chǎn)，均非可用于設(shè)立信托的合格資產(chǎn)。

（2）設(shè)立信托不涉嫌轉(zhuǎn)移資產(chǎn)惡意逃廢債情形。包括在設(shè)立信托前，委托人不應(yīng)存在即將到期或預(yù)期違約的大額債務(wù)，也不存在經(jīng)濟(jì)類刑事犯罪或已被立案?jìng)刹榈惹樾巍?/p>

（3）應(yīng)確保信托財(cái)產(chǎn)合法有效地交付，完成現(xiàn)行法律要求的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓過戶手續(xù)。針對(duì)一些特定資產(chǎn)，諸如上市公司股權(quán)（尤其是5%以上股權(quán)、上市公司控股權(quán)），在實(shí)施轉(zhuǎn)讓過戶前，還須注意遵守上市地的相關(guān)監(jiān)管規(guī)定，履行相關(guān)信息披露義務(wù)，取得交易所的認(rèn)可或同意，獲得有關(guān)豁免（如適用），避免因轉(zhuǎn)讓程序瑕疵導(dǎo)致無效或無法操作。

境內(nèi)信托相較海外信托是否存在更好的稅務(wù)成本？

無論是設(shè)立境內(nèi)家族信托還是設(shè)立境外家族信托，委托人均需將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移至受托人（信托公司）的名下，在委托人是中國稅務(wù)居民的情況下，設(shè)立信托存在資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的涉稅問題。

目前，中國尚未出臺(tái)與信托財(cái)產(chǎn)制度相配套的稅收制度，對(duì)于委托人將資產(chǎn)裝入家族信托的稅務(wù)處理，中國現(xiàn)行的稅務(wù)法律法規(guī)中未有明確的規(guī)定。根據(jù)我們的經(jīng)驗(yàn)，在實(shí)務(wù)中具體的稅務(wù)處理取決于當(dāng)?shù)刂鞴芏悇?wù)機(jī)關(guān)的解釋和實(shí)際操作方法。

通常來說，設(shè)立境外信托時(shí)，個(gè)人將境外公司股權(quán)裝入境外信托（常見操作是以零對(duì)價(jià)或低價(jià)轉(zhuǎn)讓），如果產(chǎn)生任何股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，需按照財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得繳納20%的個(gè)人所得稅。如果申報(bào)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入明顯偏低且無正當(dāng)理由的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)可以核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入，通常將以股權(quán)的市場(chǎng)公允價(jià)值作為重要參考。

然而，由于信托財(cái)產(chǎn)最終會(huì)分配給信托受益人（一般是家族成員中的直系親屬），可以認(rèn)為轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)行為的本質(zhì)是對(duì)家族財(cái)產(chǎn)的管理與分配，設(shè)立信托的安排是為了合理規(guī)劃家族財(cái)產(chǎn)的分配以及傳承，并非出于避稅目的，這使得轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)的行為有了合理的非稅緣由，因此可能有機(jī)會(huì)能夠沿用國家稅務(wù)總局2014年67號(hào)公告的精神，適用其中所列舉的有正當(dāng)理由的低價(jià)轉(zhuǎn)讓。

那么，設(shè)立境內(nèi)信托時(shí)，個(gè)人將境內(nèi)公司股權(quán)裝入境內(nèi)信托，是否存在更高的稅務(wù)成本？答案是否定的。由于信托委托人是中國稅務(wù)居民，應(yīng)就全球所得征收個(gè)人所得稅，因此無論是轉(zhuǎn)讓中國境內(nèi)公司股權(quán)，還是轉(zhuǎn)讓境外公司股權(quán)，其納稅處理應(yīng)該一致。由于67號(hào)公告明確適用于境內(nèi)公司股權(quán)，因此相較海外信托涉及的境外公司股權(quán)變動(dòng)，67號(hào)公告的原則性規(guī)定對(duì)境內(nèi)信托的實(shí)用性更強(qiáng)一些。

當(dāng)然，由于現(xiàn)階段針對(duì)信托架構(gòu)的稅收政策仍不夠明晰，個(gè)案下的稅務(wù)影響仍需要納稅人積極地與主管稅務(wù)機(jī)關(guān)進(jìn)行溝通和確認(rèn)。同時(shí)，除了直接采取股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式設(shè)立信托外，委托人還可以考慮通過其他合理途徑減少潛在稅務(wù)成本，這也需要與有經(jīng)驗(yàn)的稅務(wù)顧問就個(gè)案進(jìn)行深入研究和探討。

故此，與設(shè)立境外信托相比，設(shè)立境內(nèi)信托并不必然導(dǎo)致更高的稅務(wù)成本。然而，需要注意的是，設(shè)立境內(nèi)股權(quán)信托，若委托人所持有的股權(quán)是有限責(zé)任公司的股權(quán)，委托人需完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)工商變更登記手續(xù)；若委托人所持有的股權(quán)是非上市股份公司的股份，則需在非上市公司或該公司委托的股權(quán)托管機(jī)構(gòu)完成股份過戶登記；若委托人所持有的股權(quán)是上市公司股份，則需在中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司辦理股票過戶登記手續(xù)。

上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記手續(xù)，不可避免地涉及相關(guān)的稅務(wù)申報(bào)要求，因此及時(shí)與主管稅務(wù)機(jī)關(guān)就納稅方式及稅務(wù)影響的溝通變得尤為重要；也因?yàn)樯婕暗桨ü蓹?quán)關(guān)系變動(dòng)在內(nèi)的交易影響重大且涉稅風(fēng)險(xiǎn)較高，委托人宜聘請(qǐng)專業(yè)機(jī)構(gòu)就股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易的具體稅務(wù)處理提前與主管稅務(wù)機(jī)關(guān)溝通確認(rèn)。

境內(nèi)信托同樣是國內(nèi)人士 風(fēng)險(xiǎn)隔離及財(cái)富傳承安排的最佳選擇之一

在國內(nèi)法律同樣賦予境內(nèi)信托隔離保護(hù)功能的背景下，隨著境內(nèi)金融監(jiān)管部門對(duì)家族信托這一回歸信托本源業(yè)務(wù)的鼓勵(lì)與支持，國內(nèi)司法部門對(duì)信托財(cái)產(chǎn)給予尊重與保護(hù)的趨勢(shì)加強(qiáng)，以及以非貨幣類資產(chǎn)（諸如股權(quán)、房地產(chǎn)等）設(shè)立境內(nèi)信托的突破性案例不斷出現(xiàn)，有針對(duì)性地制定個(gè)性化的境內(nèi)家族信托并適當(dāng)做出稅收籌劃，必將成為越來越多超高凈值人群的最佳選項(xiàng)之一。家族信托無疑具有以下優(yōu)勢(shì)：

1、破產(chǎn)隔離保護(hù)

信托財(cái)產(chǎn)既然獨(dú)立于委托人財(cái)產(chǎn)和受托人財(cái)產(chǎn)，甚至受益人財(cái)產(chǎn)，自然擁有破產(chǎn)隔離的特性，不受委托人、受托人及受益人的債權(quán)人追索。因此，資產(chǎn)置入信托后，無論家族成員或其后代個(gè)人在信托之外的投資、事業(yè)經(jīng)營及財(cái)務(wù)狀況如何，均不會(huì)牽連已經(jīng)置入信托的資產(chǎn)安全。

2、婚前財(cái)產(chǎn)保護(hù)

婚姻的不幸，往往伴隨個(gè)人財(cái)產(chǎn)的分割問題。個(gè)人在婚前若以股權(quán)、房地產(chǎn)等資產(chǎn)設(shè)立家族信托后，該等資產(chǎn)的所有權(quán)已不再屬于個(gè)人，而屬于家族信托，個(gè)人享有的是信托受益權(quán)份額及帶來的收益，也就提前預(yù)防了因離婚所面臨的股權(quán)、房地產(chǎn)等財(cái)產(chǎn)分割問題。

3、實(shí)現(xiàn)老有所依

委托人可以通過設(shè)立家族信托的安排，將自己列為受益人之一，從而實(shí)現(xiàn)自己的養(yǎng)老保障。除此之外，家族信托可以通過協(xié)議安排，為全體家族成員的養(yǎng)老事宜做出統(tǒng)籌安排，以對(duì)國家社保進(jìn)行補(bǔ)充，從而提高家族成員的老年生活水平及醫(yī)療水平。一旦通過信托作出安排，即便家族企業(yè)（不在家族信托財(cái)產(chǎn)內(nèi)）破產(chǎn)或者家族被巨額債務(wù)追訴，也不會(huì)阻斷家族成員養(yǎng)老安排的執(zhí)行。

4、避免復(fù)雜的繼承程序，實(shí)現(xiàn)財(cái)富傳承

中國《繼承法》對(duì)遺囑的有效條件及法定形式有非常明確的規(guī)定，所以通過遺囑繼承首先要面臨遺囑形式上有效性的論證；如果不同繼承人分別拿出對(duì)自己更有利的不同遺囑，還要面臨有效遺囑的選擇與甄別問題；在確定最終適用的遺囑并開始繼承程序后，還將面臨具體財(cái)產(chǎn)的分割等一系列問題。

一般而言，從被繼承人死亡到遺產(chǎn)分配完畢，要經(jīng)過漫長(zhǎng)的幾個(gè)月甚至是幾年，可能導(dǎo)致家族成員因爭(zhēng)奪利益分崩離析，也可能導(dǎo)致家族企業(yè)無人接手而大權(quán)旁落。如果被繼承人在身前已經(jīng)通過家族信托對(duì)其身后事進(jìn)行妥當(dāng)安排，則可以避免遺囑繼承的諸多麻煩，同時(shí)由受托人完全按照信托合同的約定對(duì)信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理、運(yùn)用、處分及分配，也有利于整個(gè)家族的團(tuán)結(jié)。

此外，通過信托安排，可避免因被繼承人突然過世導(dǎo)致家人不了解其擁有或配置的資產(chǎn)及其所在，而造成財(cái)富的流失；通過信托安排，也可合理設(shè)置向繼承人分配家族財(cái)產(chǎn)的時(shí)間與條件，防止繼承人揮霍家族財(cái)產(chǎn)和不思進(jìn)取。

5、防范監(jiān)護(hù)人的道德風(fēng)險(xiǎn)

如果繼承人在繼承遺產(chǎn)時(shí)尚未成年，則通常會(huì)選擇一個(gè)監(jiān)護(hù)人為其保管所繼承的遺產(chǎn)，在缺乏有效監(jiān)督的情況下，很難預(yù)防監(jiān)護(hù)人將繼承人的財(cái)產(chǎn)據(jù)為己有或揮霍一空。如果通過家族信托來保障繼承人的利益，將繼承人約定為家族信托的受益人，受托人將按照委托人（一般為被繼承人）的意愿在規(guī)定的時(shí)間以規(guī)定的分配方案向受益人（即繼承人）進(jìn)行分配，不受繼承人的監(jiān)護(hù)人意志影響，同時(shí)也可以防范監(jiān)護(hù)人或其他人虛構(gòu)被繼承人的債務(wù)而向繼承人索債。

6、實(shí)現(xiàn)家族企業(yè)穩(wěn)定傳承

家族成員因健康、個(gè)人丑聞、卷入刑事案件等突發(fā)情況，可能導(dǎo)致家族企業(yè)無人接手，也可能因多個(gè)家族成員內(nèi)部爭(zhēng)奪控制權(quán)導(dǎo)致家族企業(yè)無法正常經(jīng)營，引起家族企業(yè)業(yè)績(jī)大幅下滑甚至破產(chǎn)。通過家族信托結(jié)合家族治理機(jī)制的安排，提前完成對(duì)二代家庭成員財(cái)產(chǎn)分配、傳承安排和家族企業(yè)管理，可以避免家族后代成員在家族財(cái)產(chǎn)和企業(yè)經(jīng)營權(quán)方面的紛爭(zhēng)，順利完成代際交接。

7、財(cái)富合理配置

家族信托項(xiàng)下的信托財(cái)產(chǎn)可以按照投資、慈善、家族成員基本生活保障、家族成員培養(yǎng)和教育、家族財(cái)產(chǎn)和財(cái)富傳承等不同目的配置于不同領(lǐng)域。就投資而言，可以聘請(qǐng)專業(yè)機(jī)構(gòu)給出合理建議，制定不同的投資組合，以實(shí)現(xiàn)信托財(cái)產(chǎn)的保值增值。對(duì)于一些擁有眾多資產(chǎn)及多家企業(yè)的大家族，可以設(shè)立自己的家族辦公室來專門負(fù)責(zé)本家族資產(chǎn)的投資運(yùn)作。受托人自身作為持牌金融機(jī)構(gòu)，亦天然具有強(qiáng)大的資產(chǎn)綜合配置能力。

8、合理應(yīng)對(duì)遺產(chǎn)稅

目前世界上已經(jīng)有一百多個(gè)國家開征了遺產(chǎn)稅，中國尚未開征遺產(chǎn)稅。2016年12月，中國社科院2017年《經(jīng)濟(jì)藍(lán)皮書》發(fā)布暨中國經(jīng)濟(jì)形勢(shì)報(bào)告會(huì)在京召開，藍(lán)皮書呼吁盡快實(shí)施房地產(chǎn)稅和遺產(chǎn)稅。目前中國雖然暫未開征遺產(chǎn)稅，但是不排除日后增加新稅種的可能性，超高凈值人士應(yīng)該在此方面提前做出合理安排。信托是實(shí)踐中合理規(guī)劃遺產(chǎn)稅的常用工具之一。將家族財(cái)產(chǎn)（包括但不限于家族企業(yè)股權(quán)、現(xiàn)金、房地產(chǎn)等等）置入家族信托后，一代代的家族成員通過享有信托受益權(quán)分享家族財(cái)富，而不再是通過遺產(chǎn)繼承來傳承家族財(cái)富。從已經(jīng)開征遺產(chǎn)稅國家的法律實(shí)踐來看，信托是合理規(guī)劃遺產(chǎn)稅的有效工具之一。

9、信息嚴(yán)格保密，避免財(cái)富外泄

在信息網(wǎng)絡(luò)化時(shí)代，人們的個(gè)人信息很容易被獲取或者遭到泄露。家族信托能夠避免個(gè)人財(cái)產(chǎn)信息披露，從而避免家族成員的財(cái)富信息外泄。

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