恒都律師事務(wù)所是一家以資本市場、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、商業(yè)訴訟為核心業(yè)務(wù)的頂尖的綜合性律師事務(wù)所，專精于為客戶解決最重要的問題。

第1079期  編號(hào)：HDFYZSCQ20191079

單位｜恒都知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律中心

作者｜信息網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)專業(yè)組 黃曉蕾

編者｜恒都微信運(yùn)營團(tuán)隊(duì)

2018年7月以來，P2P行業(yè)的雷聲不絕于耳，在短短兩個(gè)月中，超過數(shù)百家P2P平臺(tái)集體爆雷，其中不乏交易規(guī)模上百億的P2P平臺(tái)，讓廣大投資者人心惶惶。P2P爆雷后，投資人的追償往往充滿困難，根據(jù)融360曾發(fā)布的一份調(diào)查報(bào)告顯示，在全國曾踩過雷的P2P投資人中，有83.11%的投資人目前尚未追回本金。即使最后熬到司法程序終結(jié)，追償?shù)没氐馁Y金也往往不到半數(shù)。

那么，在P2P爆雷后，投資人應(yīng)當(dāng)向誰追償？如何追償？怎樣避雷呢？

一P2P網(wǎng)絡(luò)借貸過程中參與各方之間的法律關(guān)系

首先需明確的是，P2P平臺(tái)與參與各方的法律關(guān)系與該平臺(tái)的運(yùn)營模式相關(guān)，國內(nèi)的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺(tái)可分為以下三種模式：

1.“線上”模式。此模式中，P2P平臺(tái)主要對(duì)借款人進(jìn)行信用評(píng)級(jí)，向出借人披露信息，撮合借貸交易，從中收取中介服務(wù)費(fèi)用。P2P平臺(tái)相當(dāng)于信息中介，與出借人、借款人之間為居間合同關(guān)系。

2.“線上線下”模式。此模式中，與“線上”模式相同，P2P平臺(tái)提供交易信息，撮合交易。但在此模式下，P2P平臺(tái)利用收取的服務(wù)費(fèi)設(shè)立“風(fēng)險(xiǎn)備用金賬戶”，在借款人到期不還本付息時(shí)，P2P平臺(tái)利用風(fēng)險(xiǎn)備用金賬戶中的資金先行墊付借款。在這里P2P平臺(tái)既是信息中介，也是保證人。

3.“線下”模式。此模式中，P2P平臺(tái)先在線下對(duì)借款人審核，再作為出借人與借款人簽訂借款合同，此時(shí)P2P平臺(tái)為債權(quán)人，然后出借人與P2P平臺(tái)簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，P2P平臺(tái)將對(duì)借款人的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給出借人，此時(shí)P2P平臺(tái)為信用中介。

二不同模式下的追償路徑

由于不同的模式下，P2P平臺(tái)與參與各方的法律關(guān)系不同，在出現(xiàn)問題時(shí)，可追責(zé)的對(duì)象也是不同的。在第一種模式下，P2P平臺(tái)作為居間服務(wù)的提供者，應(yīng)當(dāng)盡到對(duì)借款人的充分調(diào)查以及對(duì)出借人的充分信息披露的義務(wù)，如果P2P平臺(tái)提供虛假信息或者故意隱瞞信息，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。

事實(shí)上，一些P2P平臺(tái)爆雷就是因?yàn)镻2P平臺(tái)虛構(gòu)借款人信息或投資信息，將收集來的資金用于“自融”或“借新還舊”，最后導(dǎo)致資金鏈斷裂，實(shí)際控制人跑路，不能歸還借款。在這種情況下，P2P平臺(tái)將構(gòu)成“非法吸收公眾存款罪”或“集資詐騙罪”，投資者作為受害人，可通過及時(shí)報(bào)警、提供證據(jù)，參與到刑事司法程序中，最后通過贓款退賠手續(xù)獲得賠償?shù)目铐?xiàng)。這種路徑的耗時(shí)長，追回的投資款一般不會(huì)超過50%。

在P2P平臺(tái)沒有虛構(gòu)信息，充分履行了信息披露義務(wù)，合規(guī)經(jīng)營，由于借款人大規(guī)模逾期，不得不清盤，在這種情況下，也并不代表追債無門，出借人可通過民事訴訟程序追回欠款。

在第二種模式與第三種模式下，P2P平臺(tái)由于自身充當(dāng)著保證人的角色，因此承擔(dān)的義務(wù)比單純的居間服務(wù)提供者更重，由于將風(fēng)險(xiǎn)導(dǎo)向平臺(tái)自身，因此對(duì)于平臺(tái)本身的風(fēng)險(xiǎn)控制能力要求也更高。在這兩種模式下，P2P平臺(tái)即使盡到了信息披露義務(wù)，也不能脫責(zé)，投資人可通過民事訴訟程序要求其承擔(dān)保證責(zé)任，挽回?fù)p失。

三如何避免“踩雷”？

根據(jù)《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)活動(dòng)管理暫行辦法》第二條的規(guī)定，P2P平臺(tái)被嚴(yán)格限定為信息中介而非信用中介，因此，對(duì)于上文中提到的后兩種模式，隨著監(jiān)管的實(shí)施，交易的風(fēng)險(xiǎn)會(huì)變得更大，在選擇平臺(tái)時(shí)，應(yīng)注意這一點(diǎn)。

《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)活動(dòng)管理暫行辦法》（2016.8.17實(shí)施）

第二條 ……本辦法所稱網(wǎng)絡(luò)借貸是指個(gè)體和個(gè)體之間通過互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)實(shí)現(xiàn)的直接借貸。個(gè)體包含自然人、法人及其他組織。網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)是指依法設(shè)立,專門從事網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介業(yè)務(wù)活動(dòng)的金融信息中介公司。該類機(jī)構(gòu)以互聯(lián)網(wǎng)為主要渠道,為借款人與出借人(即貸款人)實(shí)現(xiàn)直接借貸提供信息搜集、信息公布、資信評(píng)估、信息交互、借貸撮合等服務(wù)。……

其次，對(duì)于一些宣傳“高收益、高回報(bào)”的平臺(tái)，也不要輕信，可通過調(diào)查P2P平臺(tái)的運(yùn)營公司的資本實(shí)力、是否存在獨(dú)立的第三方擔(dān)保機(jī)構(gòu)、信息披露的準(zhǔn)確性與及時(shí)性以及資金托管方的條件來綜合判斷。

《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)活動(dòng)管理暫行辦法》第十條中對(duì)網(wǎng)貸平臺(tái)的禁止行為也作出了規(guī)定，如發(fā)現(xiàn)網(wǎng)貸平臺(tái)存在此條中所列的行為，也應(yīng)立即退出，避免損失。

《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)活動(dòng)管理暫行辦法》（2016.8.17實(shí)施）

第十條   網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)不得從事或者接受委托從事下列活動(dòng)：

（一）為自身或變相為自身融資;

（二）直接或間接接受、歸集出借人的資金;

（三）直接或變相向出借人提供擔(dān)?；蛘叱兄Z保本保息;

（四）自行或委托、授權(quán)第三方在互聯(lián)網(wǎng)、固定電話、移動(dòng)電話等電子渠道以外的物理場所進(jìn)行宣傳或推介融資項(xiàng)目;

（五）發(fā)放貸款,但法律法規(guī)另有規(guī)定的除外;

（六）將融資項(xiàng)目的期限進(jìn)行拆分;

（七）自行發(fā)售理財(cái)?shù)冉鹑诋a(chǎn)品募集資金,代銷銀行理財(cái)、券商資管、基金、保險(xiǎn)或信托產(chǎn)品等金融產(chǎn)品;

（八）開展類資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)或?qū)崿F(xiàn)以打包資產(chǎn)、證券化資產(chǎn)、信托資產(chǎn)、基金份額等形式的債權(quán)轉(zhuǎn)讓行為;

（九）除法律法規(guī)和網(wǎng)絡(luò)借貸有關(guān)監(jiān)管規(guī)定允許外,與其他機(jī)構(gòu)投資、代理銷售、經(jīng)紀(jì)等業(yè)務(wù)進(jìn)行任何形式的混合、捆綁、代理;

（十）虛構(gòu)、夸大融資項(xiàng)目的真實(shí)性、收益前景,隱瞞融資項(xiàng)目的瑕疵及風(fēng)險(xiǎn),以歧義性語言或其他欺騙性手段等進(jìn)行虛假片面宣傳或促銷等,捏造、散布虛假信息或不完整信息損害他人商業(yè)信譽(yù),誤導(dǎo)出借人或借款人;

（十一）向借款用途為投資股票、場外配資、期貨合約、結(jié)構(gòu)化產(chǎn)品及其他衍生品等高風(fēng)險(xiǎn)的融資提供信息中介服務(wù);

（十二）從事股權(quán)眾籌等業(yè)務(wù);

（十三）法律法規(guī)、網(wǎng)絡(luò)借貸有關(guān)監(jiān)管規(guī)定禁止的其他活動(dòng)。

關(guān)鍵詞：