作為某家生活類自媒體的法律顧問，近期我們?yōu)樵撟悦襟w應(yīng)訴了5場訴訟。

這5場官司分別是：某知名喜劇演員訴公眾號(hào)使用其在春晚的肖像照片、某男演員訴公眾號(hào)使用其肖像照片、某女演員訴公眾號(hào)使用其肖像照片、某藝人經(jīng)紀(jì)人訴公眾號(hào)轉(zhuǎn)載的文章使用了她的照片、某旅游博主訴公眾號(hào)使用其拍攝的風(fēng)景照片。

這些年，自媒體因版權(quán)問題被圖片公司弄得不勝其煩，也付出很大的賠償代價(jià)。版權(quán)問題尚有規(guī)避的方式：使用免費(fèi)圖片庫提供的圖片或者花錢購買版權(quán)。但是明星照片的肖像權(quán)問題，卻是生活類自媒體過不去的那道坎。

可以說，使用了明星或其他有肖像的照片的自媒體，都處于普遍違法狀態(tài)。頭上的那把劍是否落下，就看那個(gè)人是否和你計(jì)較了。

作為律師，就得幫客戶解決問題。

自媒體不經(jīng)授權(quán)使用明星照片即為侵權(quán)

明星的照片涉及到多種權(quán)利：明星的肖像權(quán)、攝影師的著作權(quán)、影視公司的版權(quán)。

關(guān)于肖像權(quán)，《中華人民共和國民法典》有如下規(guī)定。

第一千零一十八條：自然人享有肖像權(quán)，有權(quán)依法制作、使用、公開或者許可他人使用自己的肖像。

肖像是通過影像、雕塑、繪畫等方式在一定載體上所反映的特定自然人可以被識(shí)別的外部形象。

第一千零一十九條：任何組織或者個(gè)人不得以丑化、污損，或者利用信息技術(shù)手段偽造等方式侵害他人的肖像權(quán)。未經(jīng)肖像權(quán)人同意，不得制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像，但是法律另有規(guī)定的除外。

也就是，自媒體使用明星的照片需要經(jīng)明星本人同意。未經(jīng)明星本人同意，通過自媒體發(fā)布推文，并配有明星照片或熱播劇劇照的行為，構(gòu)成侵害明星肖像權(quán)。

此類案件中，自媒體運(yùn)營者未經(jīng)明星許可在其推文中使用明星的照片或熱播劇劇照，不論是單純發(fā)布事件熱點(diǎn)，以“蹭熱度、博取關(guān)注”為目的，吸引用戶關(guān)注，提升公眾號(hào)關(guān)注度;還是進(jìn)行與企業(yè)經(jīng)營、商品銷售相關(guān)的宣傳，如含有商品購買鏈接或者企業(yè)推廣信息等，都是侵權(quán)。

因明星肖像產(chǎn)生的引流效果，能夠顯著增加商業(yè)營收，均可認(rèn)定為以營利為目的侵害肖像權(quán)，這一行為同時(shí)對明星肖像許可使用市場帶來沖擊。在民法典實(shí)施后，以營利為目的不再是肖像權(quán)侵權(quán)的構(gòu)成要件，只要未經(jīng)明星本人同意而使用其肖像的，一般均會(huì)被認(rèn)定為侵害肖像權(quán)。

合理實(shí)施下列行為的，可以不經(jīng)肖像權(quán)人同意：

1.為個(gè)人學(xué)習(xí)、藝術(shù)欣賞、課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，在必要范圍內(nèi)使用肖像權(quán)人已經(jīng)公開的肖像;

2.為實(shí)施新聞報(bào)道，不可避免地制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像;

3.為依法履行職責(zé)，國家機(jī)關(guān)在必要范圍內(nèi)制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像;

4.為展示特定公共環(huán)境，不可避免地制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像;

5.為維護(hù)公共利益或者肖像權(quán)人合法權(quán)益，制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像的其他行為。

上述“肖像權(quán)的合理使用”的條件在認(rèn)定上比較嚴(yán)格，需要具體情況分析。

在這里，自媒體因?yàn)椴皇欠梢?guī)定的新聞機(jī)構(gòu)，不是具有新聞報(bào)道資質(zhì)的主體，法院一般不會(huì)采納“因新聞報(bào)道不可避免使用肖像權(quán)人肖像”的說法。

自媒體該怎么辦

除了使用照片侵犯肖像權(quán)外，對明星的惡搞也是侵權(quán)行為。在B站，眾多視頻博主都加入到蔡徐坤打籃球、“雞你太美”的再創(chuàng)作中，小黑子們露出的雞腳，其實(shí)也是侵犯了蔡徐坤的肖像權(quán)。

在公眾領(lǐng)域獲取曝光度，由曝光度轉(zhuǎn)化為拍片、代言廣告、帶貨是明星的一種商業(yè)模式，所以明星一般不會(huì)對自媒體舉起法律的40米大刀，而是樂見其成。

但是，仍然有這幾種情況，自媒體可能會(huì)接到明星的律師函或者起訴書。

1.自媒體寫了明星的負(fù)面，明星可以用起訴侵犯其肖像權(quán)這種方式來恐嚇自媒體。

2.不太紅的明星，起訴獲得賠償也是一筆收入。

3.被肖像權(quán)維權(quán)律師串掇著，簽了長期合作協(xié)議，提起批量訴訟。

我接的案子，通過和對方律師、經(jīng)紀(jì)人以及明星本人的交流，這幾種情況都有。第3項(xiàng)尤其普遍，明星肖像權(quán)維權(quán)已經(jīng)發(fā)展成為一個(gè)成熟的產(chǎn)業(yè)。

那么，在侵權(quán)是既成事實(shí)的前提下，面對一個(gè)產(chǎn)業(yè)，有著成熟的訴訟策略，律師還能怎么做呢?

一般人會(huì)認(rèn)為，在法庭上唇槍舌劍是律師工作的體現(xiàn)，其實(shí)走到法庭已經(jīng)不是最優(yōu)結(jié)果了，律師為客戶爭取到的最好的結(jié)果，是無訟。

5起案件中，我們說服了3位明星無條件撤訴。

其中一位明星起訴25萬，我先讓同事去試著和解。同事問，我們給多少預(yù)算和解?我說沒有預(yù)算呢，讓對方無條件撤訴唄。啊，這怎么可能?可是，在開庭前一晚，原告爽快地同意撤訴了。

第二位明星撤訴，是因?yàn)槲覀儼盐恼掳l(fā)給他看，全篇的核心就是夸他，贊美他。夸得這么人見人愛，又給流量又給美譽(yù)，明星也不知道律師為啥要訴我們。

另外一位明星的經(jīng)紀(jì)人也說了一件很好玩的事情。

維權(quán)律師和明星簽了一個(gè)長期合作協(xié)議：如果明星要求撤訴，明星本人要反過來向律師支付1萬元律師服務(wù)費(fèi)。

之前該明星不知情下，律師代理起訴了其母校。母校找到他本人，于是他花了1萬塊把案件撤了。我讓這位明星把起訴我們的案子也撤訴時(shí)，這位明星想必也是自己花了錢撤訴的。

有些案子的當(dāng)事人不同意撤訴。在這種情況下，我們的策略就是積極應(yīng)訴，絕不和解。

我們會(huì)在答辯和應(yīng)訴時(shí)，力求邏輯嚴(yán)密，有理有節(jié)，據(jù)理力爭。

即便被判侵權(quán)賠償，我們也要堅(jiān)持二審。

明星經(jīng)紀(jì)人訴我們肖像權(quán)侵權(quán)的那個(gè)案件，最終，這起對方提起十多萬元賠償訴求的案件，法院判決我方賠償500元，承擔(dān)案件受理費(fèi)25元。

而對方承擔(dān)案件受理費(fèi)1255元，除開律師費(fèi)就已損失755元。

那個(gè)圖片著作權(quán)的官司，一審判決金額只有客戶同意和解金額的1/3。但我們?nèi)匀蛔尶蛻魣?jiān)持提起上訴。

這些官司，除了想盡辦法說服對方撤訴外，我們和客戶有默契，絕不答應(yīng)對方開出的和解條件，而是積極應(yīng)訴。我們希望為自媒體從業(yè)者爭取一個(gè)更好的創(chuàng)作環(huán)境。如果是明星本人認(rèn)為我們侵犯了其肖像權(quán)，我們進(jìn)行賠償是應(yīng)該的。但如果是維權(quán)律師將明星肖像維權(quán)產(chǎn)業(yè)化，明星本人都不知情，我覺得積極應(yīng)訴還是有意義的。

去年司法部、發(fā)改委和市場監(jiān)管總局發(fā)了一個(gè)“關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范律師服務(wù)收費(fèi)的意見”，其中規(guī)定標(biāo)的額不足100萬的，律師服務(wù)費(fèi)不超過標(biāo)的額的18%。從法院判例來看，這類肖像權(quán)侵權(quán)賠償都不高，律師能拿到的服務(wù)費(fèi)也就很少，但律師要經(jīng)過固化證據(jù)、寫訴狀等工序，工作相當(dāng)繁瑣耗時(shí)。只有努力讓這項(xiàng)產(chǎn)業(yè)變得越來越無利可圖，才能漸漸擺脫這類的煩惱。

我作為一個(gè)代表媒體的律師，即便站在被告席上，也有我們需要堅(jiān)守的信念。我們和一位知名媒體的法務(wù)一起合作過，她一直飽受各類侵權(quán)維權(quán)之苦，一年莫名其妙地應(yīng)對上百個(gè)案件，大部分都是選擇和解賠償。我們向她傳遞了我們堅(jiān)持應(yīng)訴的理念后，她不僅對我們的答辯策略贊不絕口，也開始認(rèn)同我們的堅(jiān)持應(yīng)訴的想法。

關(guān)鍵詞： 侵權(quán)圖片 圖片版權(quán) 自媒體行業(yè) 明星律師函